TRIPS协议与公共健康议题谈判的成果与展望——评《多哈宣言第六段的执行决议》
Achievements and Prospects of WTO Negotiation on TRIPS and Public Health:A Study on Implementation of Paragraph 6 of Doha Declaration
严海
【摘要】
随着全球范围内的公共健康危机的出现，药品的可及性成为一个普遍性问题，因此，TRIPS协议与公共健康议题在WTO谈判的各议题中备受关注的。文章第一部分和第二部分首先介绍了TRIPS协议对药品专利的保护标准过高，成为了发展中国家获取廉价仿制药品的障碍，并引发了南非、巴西等国与发达国家的贸易争端。
随后，文章在第三部分中详细回顾了TRIPS协议与公共健康的谈判过程，以及在谈判当中出现的各种争议。随着《多哈宣言》与《多哈宣言第六段的执行决议》的相继出台，该议题的谈判取得了一定的成果，由于《执行决议》具有较强的操作性，也是在这个议题上迄今最重要的突破。第四部分对《多哈宣言第六段的执行决议》的内容、适用范围、法律效力等进行了深入解读，随后的第五部分则详细介绍了及其带来的影响。在WTO总理事会决定将《执行决议》的内容纳入到TRIPS之后，TRIPS修改的大幕也正式拉开，第六部分即是对公共健康与药品专利议题谈判展望。
文章的最后结合了我国的实际情况，讨论了我国参与TRIPS协议与公共健康议题谈判应有的立场及其应对的措施。
【关键词】TRIPS协议；公共健康；药品专利；《多哈宣言第六段的执行决议》
WTO自成立以来，对世界贸易的影响日益显著，其所关注的内容也延伸到社会的方方面面。在WTO众多争议的议题当中，TRIPS协议[1] 与公共健康议题一直备受关注，这其中不但涉及了TRIPS协议本身与公共健康问题的冲突，也进而引发了跨国制药公司的利益与贫苦患者的利益、发达国家与发展中国家[2] 利益的冲突问题。虽然关于公共健康与药品专利的议题的谈判过程异常艰辛，但是谈判还是取得了可喜的成果，从《TRIPS协议与公共健康多哈宣言》[3] （以下简称《多哈宣言》）的发布，到《TRIPS协议与公共健康多哈宣言第六段的执行决议》[4] （以下简称《多哈宣言第六段的执行决议》或《执行决议》）实施，都显示了WTO解决这一问题的能力与决心。作为操作性的法律文件，《执行决议》从诞生到实施一直就备受关注，本文将以公共健康与药品专利议题的谈判过程为背景，对《执行决议》的来源、内容和影响做出全面的分析。
一、公共健康与药品专利争端——《多哈宣言第六段的执行决议》出台的背景
(一) 公共健康与药品的可及性问题
1. 公共健康问题的全球化
在20世纪后半期，随着经济全球化的进程，传染性疾病以史无前例的速度在全球蔓延，从而使得公共健康问题由单纯的国内法管辖的事项演变成了全球性的公共健康危机。[5] 世界卫生组织指出，传染性疾病引发了全球性的公共健康危机，没有一个国家能够免于传染疾病的侵袭。传染性疾病是导致死亡的主要因素，每年至少使200万人丧生，其中大部分是少年儿童。其中主要的传染性疾病包括疟疾（每年患者达500万，至少200万人丧生）、呼吸道疾病（每年约使400万儿童丧生。其中，肺结核每年使300万人丧生）、腹泻（主要通过污染的水源或食物传播，每年约使300万儿童丧生）、病毒性肝炎（至少有3.5亿人是乙肝病毒携带者，1亿人是丙肝病毒携带者。其中有超过四分之一的人死于肝脏疾病）[6] 。还有艾滋病（HIV/AIDS[7] ），艾滋病是当前影响范围最大、情势最急迫的公共卫生危机，根据《2003年世界卫生报告：塑造未来》中的统计数据，HIV/AIDS已经成为造成2002年全世界15～59岁成年人口死亡的首要原因，达到227.9万人。[8] 到2005年底，全球共有4030万人受到艾滋病感染，其中2005年新发感染490万人，死亡301万人。[9] 导致公共健康问题全球化有诸多因素，国际旅行和商务活动是传染性疾病传播的主要渠道，社会、经济和环境问题也为传染性疾病的传播创造了条件。另外，经济全球化所带来的商品和人口的自由流动以及环境保护问题，使得主权国家单独依靠自己的能力防止和控制传染性疾病的蔓延和传播变得日益困难。[10]
2. 药品的可及性问题
在现代社会，解决公共健康危机依赖于社会公众对处理公共健康危机所需药品的获得。世界卫生组织总结了影响公众获得必需药品[11] 的四个因素：药品的合理选择与使用、可以承受的药品价格、持续的资金支持、可靠的药品供应体系。[12] 这其中，药品价格是影响药品获得的一个非常关键的因素。显然，在其他几个因素不发生改变的情况下，药品的价格越低，能够享受到医疗保健的人数就越多。[13] 与发达国家相比，在发展中国家，药品价格对于病人能否获得医疗的影响更加直接：发达国家有完善的医疗保障体系，医药费用大部分由国家的公共财政支付或者由保险公司支付；发展中国家则与此相反，大部分医药费用由个人自掏腰包。[14] 在发展中国家，穷人的收入多数用于维持基本的生活开支，一旦不幸染上艾滋病等严重疾病，如果没有来自国家和社会的帮助，只能等待死亡。
(二) 药品专利制度对公共健康的影响
影响药品价格的因素很多，这其中包括：在专利到期后仿制药品[15] 生产者之间的竞争、不同治疗方案的专利药品之间的竞争、政府与专利药品生产商针对药品价格的谈判能力、关税与国内税收措施等等。[16] 对于处于专利保护期内的药品来说，专利对药品价格的抬升起到了非常关键的作用。在那些鼓励仿制药品生产的国家，一旦仿制药品在专利保护期届满后上市出售，同类药品的售价会大幅下降。[17]
然而专利对公共健康问题的影响却不仅仅是消极的，它在促进公共健康问题的解决方面发挥着重要作用。专利制度的目的在于通过赋予新技术的拥有者一段时间内的市场垄断权以换取技术向社会公开，以此来促进科技创新和社会对新技术的利用。[18] 专利制度能有效发挥作用，有赖于一个基本的假设：尽管垄断价格使消费者要付出更高的成本，但是从长远来看，它会更有利于消费者，因为研发活动所产生的新发明所带来的价值将远大于消费者在短期内所蒙受的损失。[19] 就医药行业而言，新药开发过程漫长、复杂，充满了风险，而且越来越昂贵：在2000年，一种新药的研发成本平均为8亿美元左右，而十三年前这个数字为3亿元左右。[20] 研制新药的成本如此之高，但仿制一种新药却是一件非常容易的事情，如果没有专利权以保证收回研发过程付出的高昂代价，那么就没有投资者去涉足这个领域，结局将会是没有新药的产生，受损的将是整个社会。在人类不断面临新的传染病威胁的情况下，公共健康危机的解决有赖于人们研发出来的新药，因此专利制度对于公共健康问题的解决起着非常关键的作用。[21]
从公众对药品的获得这个角度来分析，发达国家和发展中国家在解决公共健康危机时面临着截然不同的境遇[22] ，而专利制度对新药的保护使得发展中国家在药品获得方面面临着更大的困难，恶化了其解决公共健康问题的处境。[23] 发达国家由于有发达的医疗保障体系和医药研发能力，它们面对的主要问题是药品价格，但即使是药品价格，也可以通过强制许可等方式去解决。[24] 在发展中国家，尤其是最不发达国家，贫困影响了上述世界卫生组织所列举的影响药品获得的所有因素，使得必需药品的获得存在重重障碍。对于那些不能保证国民能够获得必需药品的国家而言，其处理公共健康危机的能力本来就非常脆弱。[25] 发展中国家需要降低药品价格，以扩大药品所覆盖的人群；利用好各种获取资金的渠道，包括公共财政、社会健康保险以及通过赠与、贷款等方式获得的国际资金，以保证持续的资金支持；加强对药品的管理，以保证药品供应的质量；还需要政府投入资金对那些本国所特有的疾病进行研究，因为控制着世界上大多数药品专利的处于发达国家的药品制造商显然不会把资金投入到对没有市场潜力的贫穷国家的疾病的研究上。这些措施对于公共健康危机的解决都是非常重要的。[26] 但是专利制度的建立，必然会抬升药品价格。药品价格的抬升带来两方面的后果：一方面，如果用于购买药品的资金不变，那么可以购买的药品数量减少，从而使接受药物治疗的人数减少；另一方面，如果维持购买同样数量的药品，则用于改善药品供应体系等方面的支出必然会减少，同样会影响公众对药品的获得。对于发展中国家来说，专利制度的引入并不是解决公共健康问题的福音。[27]
从人权的角度来看，专利制度对新药的保护与公众健康权的实现也存在着内在的紧张关系。[28] 采取包括降低药品价格在内的各种措施是各国所承担的保护公众健康权的义务的具体内容。显然，离开了具体措施的支撑，健康权就成为毫无意义的概念。由于《经济、社会及文化权利公约》[29] 第12条的规定，公约各成员国有义务尊重、保护和落实其国民的健康权。尊重的义务，要求各成员国不得直接或间接地干预对健康权的享受；保护的义务，要求各成员国采取措施防止第三方干预第12条的各项保证；落实的义务，要求成员国为全面实现健康权而采取适当的法律、行政、预算、司法等措施。[30] 结合《经济、社会及文化权利公约》第12条、TRIPS 协议第8条[31] 以及《多哈宣言》第4段[32] ，在这里有必要强调，采取 TRIPS 允许的各种可以降低药品价格的措施，如颁发强制许可、对专利权做出例外规定、允许平行进口等，不仅是各成员国的权利，也是它们的义务。专利权只是一种商业利益，对健康权的尊重不应当从属于对商业利益的保护。
二、TRIPS协议下药品专利的保护与公共健康的冲突——《多哈宣言第六段的执行决议》的理论背景
在WTO之前，世界知识产权组织（WIPO）掌控全球国际知识产权协作的发展。1947年的GATT协定仅仅顺带提及知识产权。在TRIPS协定签订过程中，大约还有40个国家没有对药品的产品本身提供专利保护。直到TRIPS协定签订时，仍然有20个左右的成员没有为药品产品本身提供专利保护。[33] 这些国家中的很多国家也没有对药品的生产方法提供专利保护。同时，许多国家的专利保护期限低于20年，然而，TRIPS协定彻底改变了各国药品专利保护的状况。[34]
(一) TRIPS协议对药品专利的保护及其中的问题
长期以来，关于 TRIPS 中对专利的保护问题在发达国家和发展中国家之间一直是一个不断争论的问题。在这些问题中，关于是否要扩大专利的保护范围和保护力度的问题，强制许可的问题等一直是发展中成员和发达成员争论的话题之一，而药品问题常常居于这一争论的焦点。[35] 是否要对药品实施专利保护的问题，成为在TRIPS协议达成中各国争论的一个重要问题。而最终，TRIPS 协议中采纳了对药品实施专利保护的规定。但是，对于这一规定的达成，实际上也是在各国利益折中的基础上所达成的，因而对于药品专利的产生的纠纷也很容易发生。
1. TRIPS 对专利及药品专利的保护
有关专利制度，TRIPS 主要有两方面的新贡献。一是对 WTO 成员提出了专利保护最低标准的要求，从各国国内法角度加强了对专利人的保护；一是确立了两个重要的新原则，从国际协调角度加强了专利及其他知识产权的保护，加强了权利人的地位。[36]
厦门市缴费一卡通系统管理规定
福建省厦门市人民政府
厦门市缴费一卡通系统管理规定
第一章总则
第一条为建立健全厦门市缴费一卡通系统网络（以下简称一卡通，含银行卡实时收费系统），规范一卡通业务管理，维护有关各方合法权益，根据国家有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条本规定所称一卡通，是指居民用户委托本市与市金卡网络中心联网的各商业银行、邮政储汇局或其它金融机构（以下简称成员银行），根据收费单位提供的缴费数据，通过其指定的银行卡帐户，在规定的时间内，以代扣的方式缴交各种费用。
第三条实行按户计费的用户原则上采用一卡通方式缴费。
第四条市公用事业单位必须按照统一规划、分步实施的原则与市金卡网络中心直接联网，利用该网络办理公用事业收费业务；其他收费单位根据自己的业务需要，也可加入一卡通系统。
第五条市金卡网络中心负责一卡通委托用户有关资料的统一管理，成员银行和收费单位负责与各自业务相关的用户资料的保存和管理。
第六条厦门市缴费一卡通网络运行、维护所需费用，由市物价部门核定具体收费标准。
第七条用于代缴费用的银行卡具有其原有属性，并受该卡章程约束。
第二章组织机构
第八条厦门信息产业管理部门是一卡通系统的协调管理机构，负责以下具体事务：
（一）一卡通系统实施规划和技术实施方案的制定和修改；
（二）一卡通章程、管理办法、收费办法、资金清算办法、查询/投诉/差错处理办法等有关一卡通业务规章制度的制定和修改；
（三）检查、督促、协调项目的执行；
（四）组织一卡通有关宣传事宜；
（五）受理市金卡网络中心、成员银行及收费单位的提案，并负责其纠纷的协调。
第九条中国人民银行厦门市中心支行是成员银行和市金卡网络中心业务活动的主管机构，负责一卡通系统的资金清算，指导、监督成员银行及金卡网络中心的有关业务。
第十条各收费单位主管部门负责各收费单位一卡通收费的监督和管理。
第三章网络各方职责
第十一条厦门金卡工程有限公司负责市金卡网络中心的建设、运营和管理工作，其职责为：
（一）负责一卡通信息的接收、传送、处理和存档工作；
（二）产生成员银行清算数据送中国人民银行厦门市中心支行办理清算，提供收费单位入帐信息文件；
（三）负责收费单位和成员银行间缴费信息的查询，提供裁决纠纷的有关数据。
第十二条收费单位的职责：
㈠建设、管理本单位收费网络，并与市金卡网络中心联网；
㈡受理用户号更改、撤销的申请；
㈢按规定做好一卡通信息的传送、索取、处理和存档工作；
㈣受理用户投诉，负责用户有关计费数据的解释；
㈤负责逾期未缴用户的催缴工作；
㈥办理用户跨月补缴及收取滞纳金事项，其中在规定时间内的可委托成员银行代办。
第十三条成员银行的职责：
（一）建设、管理本单位一卡通收费网络，并与市金卡网络中心联网；
（二）联网柜台应受理用户委托/撤销委托申请，并保存相关书面材料2年；
（三）负责将委托申请被拒绝的原因通知用户；
（四）按规定做好一卡通信息的传送、索取、处理和存档工作；
（五）根据用户委托协议，按收费单位提供的缴费数据，在规定的时间内，从用户委托的银行卡帐户中全额代扣应缴费用；
（六）在收费数据送达的一定时间内，委托帐户有足够金额时，应及时代扣。对超过缴费期限的用户，按规定代扣滞纳金；
（七）向在规定的时间内索取收据的用户提供一次缴费收据及明细；
（八）联网柜台应提供有关用户委托资料的查询及打印服务；
（九）负责委托用户的对帐工作，提供对帐单或在存折上打印交易明细；
（十）受收费单位委托的成员银行，应按规定及时为其办理进帐。
第四章用户缴费
第十四条用户可以选择任一成员银行的有效银行卡帐户，到发卡银行联网柜台办理委托手续，委托发卡行根据收费单位提供的缴费数据，以全额代扣的方式代缴指定的费用。
用户改变委托银行、委托银行卡及委托代扣项目，应到原委托银行办理撤销委托手续，并可按前款规定重新办理委托手续。
第十五条用户的委托申请须经成员银行、金卡网络中心和收费单位确认后生效。经审核不能成立的，由受托成员银行通知用户。因用户联系电话、通讯地址等不详或有误造成无法通知到用户的，后果用户自负。
第十六条用户必须保证所委托的银行卡帐户在缴费期限内有足够的余额用于扣缴指定的费用。余额不足的，依照有关规定承担逾期未缴的责任。
第十七条用户委托的银行卡因挂失、止付或过期被停止使用期间，受托成员银行停止代扣其应缴费用，原委托关系仍然保留。用户需到收费单位指定地点办理现金缴费。
第十八条用户需要缴费收据时，在规定的时间内可凭银行卡到委托银行联网柜台索取；逾期未领取的，可到收费单位索取。
第十九条用户对委托代扣的费用有疑问的，可向收费单位查询、投诉。
第五章网络安全保密
第二十条在一卡通系统网络上传输的数据必须加密，以防止泄密或数据被篡改。加密方法由市金卡网络中心统一制定，并由联网各方负责实施。
第二十一条一卡通系统的有关联网资料、软件，联网各方应妥善保管，不得泄露。
第六章罚则
第二十二条成员银行违反本规定，限制用户自主选择成员银行委托代扣应缴费用的，由中国人民银行厦门市中心支行按照有关规定处理。
第二十三条在一卡通系统网络信息交换过程中，由于成员银行、金卡网络中心、收费单位的过错引起数据丢失、泄密等造成损失的，由过错方负责赔偿。
第二十四条联网各方及其工作人员违反本规定，玩忽职守、滥用职权、循私舞弊、贪污受贿的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章附则
第二十五条本规定自发布之日起施行。1997年11月24日市人民政府颁布的《厦门市公用事业缴费一卡通管理暂行规定》同时废止。
二○○二年十月十六日
